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bsp; 公诉人指控被告人的行为成立诈骗罪，也就是说，被告人在接到财物时便成立诈骗既遂，即使被告人事后将财物还给被害人，也属于诈骗既遂后的返还行为，这与本案事实不符，也不符合法理。
二、被告人非法取得财物是以调包的秘密窃取手段来实现的。
被告人以‘施法驱鬼’诱使被害人将财物作为道具交给被告人，属于欺诈的性质，但被告人并非依靠该欺诈行为直接取得财物，而这只是为之后实施秘密窃取行为创造条件。
在此过程中，被告人对财物只是暂时持有，被告人“施法驱鬼”时，被害人仍然没有失去财物占有权，随时可以让被告人停止施法交还财物。
因此，通过欺诈取得对财物的暂时持有，不是被告人的目的行为，而只是其实现占有财物目的的辅助手段行为。
另外，根据在案证据显示，被告人的“调包”行为属于秘密窃取，其秘密性体现在：
1、在调包时，被告人以躲避灾祸为由，将被害人驱离施法现场，被告人在主观上不想让被害人知道。
2、调包的手段不为被害人所知
3、调包后被害人并不知财物实际已经被被告人所控制。
综上，被告人正是实施了“调包”这一秘密手法，使得本案财物从被害人手上转移到被告人手上，被告人最终通过调包手法取得财物的实际控制权，因此被告人的行为符合盗窃罪秘密窃取的行为特征。辩护人认为，被告人的行为构成盗窃罪
鉴于被告人归案后如实供述犯罪事实，又有悔罪表现，辩护人建议法院对被告人从轻处罚，判处被告人缓刑。完毕。”孟广达发言道。
……
经过两个多小时的开庭审理，最终合议庭当庭进行了宣判。
县法院认为，被告人靳大春以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。
靳大春在犯罪过程中，先采用虚构事实的方法欺骗他人拿出财物，后又乘机采用调包的手段窃取该财物，欺骗行为与盗窃行为联结，但其非法取得财物的主要方式是秘密窃取，蒙蔽他人的行为并不直接获得所要非法占有的财物，而只是为实现盗窃创造条件，故其行为不应认定为诈骗罪。
公诉机关指控靳大春非法占有他人财物的事实清楚，证据确实、充分，但指控其犯诈骗罪的罪名不当，予以变更。
被告人靳大春归案后如实供述犯罪事实，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定判决：被告人靳大春犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。
赵慧兰在旁听席上一个劲儿的抹眼泪，三年有期徒刑，扣除之前羁押的时间，还要在大牢里蹲二年多。
今日四更，还有一章，正在手打，晚上六点更新。
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